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[摘 要]随着手机使用的高度普及和现代信息技术的迅猛发展,短信服务合同已经成为了一种日常生活中最为普及的合同形式之一,具有主体特殊、以无线信息传播网络为媒介、存在特定的交易方式等特点.在目前的消费环境下,短信服务合同需要从法律层面进行规制,而且,消费者的自我保护意识也需要提高.
[关 键 词 ]短信；服务合同；法律；不良服务
一、短信服务合同的概念
短信服务合同是指在无线通信服务中,由短信服务提供者通过无线通信网络、互联网、或者其它媒介,向网络用户发出提供有偿短信服务的要约,用户以“短信回复”行为表示承诺,从而达成意思一致的合同,是一种新型的格式合同.具体而言,就是电信运营商与网络服务提供商结合,形成“电信＋网络”的经营模式,将移动通讯运营商和网络服务提供商紧紧捆绑在一起,在向手机用户提供包括短信、彩信、缴费、聊天、交友、点播、IVR（手机语音互动服务）在内的无线增值服务中,各得其利.虚拟的交易市场中,手机用户通过服务提供商的网站挑选自己需要的服务项目,即商品,通常是通过手机短信的方式,将铃声、图片、游戏、新闻、天气预报或者屏保等下载到手机上.
短信服务合同产生于美国,在21世纪初传入我国,并在我国蓬勃发展.短信服务合同之所以能够迅速席卷整个无线通信网络服务世界,主要有两个原因：第一,短信服务的方便和快捷适应了信息时代的经济发展要求,保证了进一步提高人们获取信息的效率.第二,短信服务的低成本与高收益促使短信服务提供商极力开发新型短信服务合同,从而进一步地促进了短信服务合同的快速发展.
二、短信服务合同在立法上的问题
短信服务合同的成立反映了现代生产经营活动的高速度、低耗费、高效益等特点,体现在专业分工的科学性与复杂性,它的产生和发展,节省了订立合同的时间和精力.在全面规范合同当事人之间的权利与义务,促进信息交易方面有积极的意义,然而它所带来的负面影响也是不容忽视的.在我国,由于目前并没有关于短信合同的专门规定,或者说针对短信服务的专门立法,所以在我国的短信服务中,短信服务商垄断信息渠道进而损害合同相对人权益的情况时有发生.目前在立法上,主要有以下三个方面的问题：
第一,在我国现有通信服务领域中,由于国家政策的倾斜,一方面促进了我国无线通信产业的发展,但是在另一方面也造成了无线领域网络运营商与网络服务提供商的垄断.在网络运营方面,中国移动与中国联通几乎占有了整个无线通信工程领域.在服务提供方面,极少数服务提供商也通常利用经济优势,通过与专有信息公布机构订立独占性信息发布协议,取得独有信息公布权,进而通过无线通信网络为信息需求者提供高额收费短信服务(如高考,四、六级短信查分).这种情况的存在严重侵犯了信息服务接受者的自主选择权,同时这也是对其它短信服务提供者的公平竞争权的损害.
第二,短信服务合同是一种新型格式合同,作为一种格式化的合同,在其产生之初,就存在有合同订立主体地位不平等、缺少合同当事人双方平等磋商、谈判、讨价还价的特点.因为这种特点的存在,在合同的成立和发展过程中,就不断有格式合同提供方利用格式条款规定,侵犯格式合同相对方的权益的情形出现.我国合同法在订立之初也充分考虑了这种情况的出现,因此立法者在我国的《合同法》第39、40、41条对格式合同与格式条款进行了规制,然而仅仅这三条规定是不能适应现实生活中格式合同形式的层出不穷及格式合同被广泛运用的状况.合同法在规制短信服务合同方面就存在有明显的缺陷.
第三,短信服务要约的通常形式为短信.而短信常具有容易销毁与修改的特性,由于在传统的证据法中对于这类易修改,易销毁的证据通常采用限制证明效力的做法.这就制约和限制了它的证明效力的大小,从而造成了司法认定的障碍.
三、我国短信合同中不良现象的表现形式
目前,一些不法分子利用手机短信服务传播虚假信息诈骗钱财,严重影响广大人民群众的正常生活秩序,已经成为扰乱社会治安的新的违法犯罪问题.犯罪分子不仅诈骗钱财,严重搅乱了人民群众正常生活,而且严重扰乱正常的经济秩序,在此类犯罪严重的地方,大量的群发短信占用了通信网络,导致一些地方短信中心信道严重阻塞,移动通信基站经常发生信道被挤占,影响了系统的正常运行和手机的正常使用,干扰了群众的日常交往和联系,也阻碍了正常的经济往来.而不良短信的泛滥,不仅影响我国的正常通讯秩序,而且毒化社会风气,不利于诚信经商、合法经营、劳动致富等良好社会风气的形成,扰乱了我国社会主义市场经济的正常秩序,影响经济建设,不利于社会发展进步.此类不良短信服务形态多表现为：
1.“欺诈型”不良短信服务, 例如一些“短信速配”等非法短信,都是借助短信,实施诈骗的行为,而这些短信诈骗活动非常普遍.
2.诱导用户订阅,但订信容易退信难.许多网站采取种种方式,包括欺诈或故意把短信收费等字眼放在格式合同中不起眼的地方,致使用户以为免费而订阅.但一旦订阅之后就很难退订,且手续繁琐.目前几乎所有经营短信业务的网站都或多或少地存在这种情况.恶意骗费最严重的是一些地方的移动运营商和SP(英文ServiceProvider的缩写,意思是服务提供商,又特指手机网络的服务和内容提供商).SP和运营商等有分成协议,含糊不清的收费和强制性的包月费对双方都有好处,所以有的移动运营商也就睁只眼闭只眼.由于手机上直接编制短信较麻烦、费时,很多消费者都喜欢到网站去发送短信.一些网站却设下陷阱,令消费者多花冤枉钱.如更改默认模式,由原来的“按普通短信发送”改成了“按免提短信发送”,收费标准也从“普通短信”的0.10元／条,变成了“免提短信”的0.50元／条.
四、我国短信服务法律的完善
法律都有其合理性和平衡性.在保护手机用户权益的同时,也不能影响到现代社会信息的自由流通,或者一味地对电信运营商和服务提供商科以过重责任,使其合法利益反被损害.具体来说,笔者认为应该从以下几个方面完善我国短信服务法律.