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【摘 要】因民事诉讼当事人收集证据的手段或证据表现形式有缺陷,导致证据能力待定的证据称为瑕疵证据.文章介绍了瑕疵证据的概念、种类与特征,并就瑕疵证据的证据能力进行了初步的探讨.
【关 键 词】瑕疵证据；证据能力
中图分类号：D92文献标识码A文章编号1006-0278（2013）06-158-01
一、瑕疵证据概述
证据应具有合法性、真实性、相关性.瑕疵证据从广义上讲应该是不符合上述三性.
瑕疵证据在合法性方面存在的问题是,证据收集的具体方式不合法；在真实性方面存在的问题是,瑕疵证据既不能完全符合法定的证据能力,对方当事人亦没有充分证据证明其中存有伪造；在相关性方面存在的问题是,瑕疵证据的判断标准难以客观统一.证据的相关性是指与案件待证事实有关联的证据才能够被使用,它旨在于明确案件的有效争点.
瑕疵证据包括如下类型包括收集手段有缺陷的证据、表现形式存在缺陷的证据、证据的内容本身存有缺陷的证据等.
瑕疵证据与非法证据是不同的概念,应当予以区分.在民事诉讼中的非法证据是指,民事主体通过侵害他人合法权益的方式所获得的证据.该证据的非法性根本在于所实施的取证行为侵害了他人的合法权益.①《证据规定》设定了两个判断非法证据的标准：其一,取证行为本身是否侵他人合法权益；其二,取证行为本身是否违反了法律的禁止性规定.所以,民事诉判断非法证据的根本标准在于：收集证据的方式是否侵害了他人的合法权当然,只有取证行为的违法因素达到“严重违法”的程度,不能仅凭“侵人的合法权益”这一抽象标准简单认定证据的非法性.总之,应当严格界定非法证据,采用重大违法为确定的标准,辅之以利益衡量的方法来决定个案排除与否.对于不符合此重大违法标准的证据不视为非法证据予以排除,作为瑕疵证据允许其进入诉讼程序,以使个案的衡平与公正得以更好的实现.
二、瑕疵证据的证据能力
我国现行的法律以及相关的司法解释中并没有采用证据能力这一概念.一些学者认为,证据能力的概念在民事诉讼中并不适用,因为许多国家均在民事诉讼中规定了自由心证原则,在此原则的指引下己经足以解决关于证据取舍的所有问题,因此不产生证据能力的问题.②另一种常见的观点是将证据能力混同为证据的定案标准,认为：“证据能力是指证据能够被法官采信,作为认定待证事实依据所应具备的条件等证据是否具有证据资格取决于证据与待证事实之间是否存在关联性和是否具备真实性、合法性.”③
在我国民事诉讼中,证据能力的主要作用不是对审理者可以接触的证据在正式开庭审理前作出预先的判断,而是从证据的收集、提出和审查判断角度对构成法官心证基础的证据加以限制.但从民事诉讼制度发展的总体趋势来看,各国迫于提高诉讼效率的压力,强调法庭审理应在当事人双方充分准备的基础上连续进行,集中审理原则得到越来越多国家的认可.倘若能在开庭前就对证据的证据能力加以审查,避免不具备资格的证据进入法庭,可以促使集中审理原则的最大实现.我国不仅对于证据能力无立法上的规定,对于瑕疵实物证据亦没有立法上的规定.对于该类证据的证据能力与证明力的认定无章可循,不仅在立法上没有规定,在理论界也鲜有研究.因此,对于瑕疵证据的证据能力的认定只能依靠法官的自由裁量权.由于法官个人的认知能力与专业素质的限制,对于瑕疵证据的瑕疵程度、证据能力的有无、证明力的大小等的认定存在差异,形成司法混乱.因此,在我国的现行的民事诉讼制度和证据规则中应当引入瑕疵证据的立法规定并予以建构和完善.
在我国,随着对民事审判方式的深入改革,法院依职权调查取证的范围逐渐萎缩,举证责任主要由当事人承担,当事人为了使自己的诉讼主张能够被法院采信,会积极的收集一些对自己有利的证据,因此,在某些情形下,容易采取非法的手段收集证据,但是该非法的手段又未达到违法证据的非法程度,因此对于瑕疵证据的排除规则的研究就具有现实的意义.那么如何确定民事非法证据的判断标准就成为关键所在.
概言之,瑕疵证据的证据能力应从以下几个方面来判断：主观上,瑕疵证据的提供者是为了维护自己的合法权益,没有实施侵权、违法行为的恶意,也没有诱使他人实施侵权、违法行为的故意.否则,就构成严重违法,是非法证据而非瑕疵证据,进而被排除在诉讼程序之外.客观上,只是采取了轻微侵犯对方合法权益的方式而获得证据资料.是轻微侵犯还是严重侵犯,由法官根据案情和法律的规定来判定.价值实现上,获取瑕疵证据侵犯对方合法权益的价值须小于待证事实受保护的现实价值,使瑕疵证据的采信符合公共利益的需求,产生积极的社会效果.另外,需结合案情来判断当事人是否无法通过其他合法途径来获取此关键证据,如果能通过正常、合法途径获得,那么就应当否定通过瑕疵取证方式获得证据的合理性和可采性.也就是从主观善意、价值比对、不得已为之等方面来判断瑕疵证据的证据能力.
注释：
①龚桂侠.浅议民事诉讼法非法证据排除[J].世纪桥,2007（1）.
②江伟.民事诉讼法学[M].复旦大学出版社,2002.
③杨西岭.证据排除规则在刑事诉讼与民事诉讼中的比较[J].宁夏社会科学,2007（5）.