会计新课题:规避企业法律风险

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作者简介：

于玉林,天津财经大学教授,博士生导师,天津现代无形资产研究所所长,天津市无形资产研究会名誉会长,《现代会计》主编,享受国务院颁发的政府特殊津贴.

在我国依法治国的条件下,企业要依法组织生产经营活动,相应就会引起法律风险,而这些企业法律风险及与之规避,都与会计工作相关联,需要将其作为会计新课题进行研究.

一、企业法律风险与会计

(一)企业法律风险的概念

风险是未来的不确定性对实现目标的影响.风险按内容分为战略风险、法律风险、市场风险、运营风险、信用风险、信息风险、流动性风险、作业风险、会计风险、财务风险等.企业法律风险是一项重要的风险.企业法律风险是企业未来法律的不确定性对实现目标的影响.如法律的体系性、规范性、完备性、适用性、操作性和协调性,国家法律与其他国家法律、国际法的关系,法律的制定、修订与更新,法律的实施等给企业带来的负面或正面的影响.企业法律风险是因法律因素而导致的风险,有以下特点：（1）可防性,企业法律风险是可以御防的；（2）过程性,企业法律风险贯穿于企业管理的全过程；（3）可控性,企业法律风险是可以控制的；（4）关联性,企业法律风险与企业其他风险相关联；⑤责任性,企业要对企业法律风险导致的后果承担法律责任.

企业法律风险形成的主要原因是企业法制基础建设薄弱,依法维护权益意识淡漠,法律实施行为不坚定.

(二)客观存在的企业法律风险

企业面临各种风险,其中一项重要的风险是法律风险.随着社会主义市场经济体制的逐步完善和我国加入世界贸易组织,在经济全球化的影响下,国际市场竞争激烈,任何企业都处于动荡多变的环境之中,企业面临的法律风险也逐步增加,风险引发的损失规模也越来越大.

改革开放以来,随着社会主义市场经济体制的建立和完善,市场竞争规则越来越规范和透明,既为企业带来更加丰厚的竞争回报,又给企业带来更多潜在的法律风险.企业在追求自身利益最大化的活动中,风险与利润是相伴而行,企业既要获得利润,又要规避风险.对企业来说,法律风险无疑是最大的风险,也往往是最致命的风险.

我国经济的持续高速增长,造就了大批明星企业和知名企业家,同时,也有一些知名企业和企业家,由于缺乏法律风险管理意识,不了解法律风险在哪里,更不知道规避风险的必要方法和技巧,纷纷身陷囹圄,先后破产和垮台.

企业存在各种法律风险,诸如：商标权保护中的法律风险、专利权保护中的法律风险、商业秘密保护中的法律风险、计算机软件保护中的法律风险、网络领域知识产权保护中的法律风险、数据库开发与知识产权保护中的法律风险、集成电路布图设计保护中的法律风险、驰名商标保护中的法律风险、知识产权出资中的法律风险、国际贸易中知识产权保护的法律风险；投资融资中的法律风险、技术开发服务中的法律风险、海归投资创业中的法律风险、中小股东权益保护的法律风险、税务筹划的法律风险；公司股东会治理中的法律风险、公司董事会治理中的法律风险、公司监事会治理中的法律风险、公司高管履行职责中的法律风险、知情权行使和保障中的法律风险；公司并购中的法律风险、公司破产清算中的法律风险、公司担保中的法律风险、公司诉讼中的法律风险、公司上市中的法律风险、公司知识产权管理中的法律风险、公司制度缺失的法律风险、公司合同及合同管理中的法律风险、公司信用证中的法律风险、公司国际贸易壁垒的法律风险、公司外汇管理中的法律风险、公司票据管理中的法律风险、公司刑事责任法律风险、一人公司的法律风险、公司僵局的法律风险、公司股权转让中的法律风险等.

在知识产权领域,法律风险最为显著.据统计,我国法院审理的专利纠纷案件以每年大于30％的比例上升,商标案件以近50％的速度上升,著作权纠纷案件则以60％的比例上升,其他涉及知识产权的不正当竞争案件也剧烈增长.

法律风险只是企业面临的另一种类型的商业风险.在法律与商业充分结合的条件下,法律风险伴随着企业经营管理的全过程,法律运用得当将为企业带来更多的商业机会,而法律上造成的风险可能给企业带来严重的影响.

(三)企业法律风险与会计密切相关

企业法律风险与会计密切相关,可从两方面进行分析：

1．企业法律风险的内容与会计相关.客观存在的各种违法事项和不规范行为所产生的企业法律风险与会计相关,如债务拖欠、盲目担保、挪用资金、合同违约、侵犯知识产权,投资不作法律可行性论证,项目运作缺少法定决策程序,项目开发不作商标专利检索,项目合作及房地产业务不审查土地合法性,难以识别合同诈骗,保险单、票据、信用证诈骗,国际货物运输中诈骗,国际投资与国际合作中引发反垄断反倾销诉讼,重复引进技术,不正当竞争等.

2．企业法律风险给企业带来的损失与会计目标相关.企业会计目标是依据国家经济方针、市场经济发展要求和企业的目标确定的.国家经济社会发展目标的重要内容和要求是提高经济效益.市场经济是竞争的经济,是讲求经济效益的经济,要求企业单位提高劳动生产率和经济效益.企业在市场经济竞争的条件下,要在竞争中求得生存和发展,企业必须以提高经济效益为中心,把提高经济效益作为企业的目标.作为企业一个职能部门――财务会计部门,同样,也要以提高经济效益为中心,把提高经济效益作为会计工作的基本目标.企业由于各种违法事项和不规范行为,使企业法律风险发生负面影响,给企业带来损失和损害,直接影响经济效益,从而与会计目标相关联.

二、会计任务：规避企业法律风险

会计任务是进行核算和监督所要达到的目的和要求.规避企业法律风险是企业会计任务的一项具体工作.由于会计任务也可以说是会计目标,因而规避企业法律风险也就是会计目标的一项具体工作.

(一)规避企业法律风险的概念

规避是“设法避开；躲避”. 在保险专业的术语中,规避是预防、减少、补偿客户因意外带来的经济损失.在招标中,规避是指招标人以各种手段和方法来达到逃避招标的目的.在反倾销案件中,规避是指采取一定的手段和方式逃避对本应支付的反倾销税的征收.在攻击中,规避就是对攻击行为进行伪装以达到攻击的目的.以上说明,不同方面的规避,都是为了避开或躲避,以实现预定的目的.风险规避或规避风险,是通过采取措施消除风险或风险发生的条件,以保护目标免受风险影响的过程.风险规避不是完全消除风险,只是规避风险可能造成的损失.规避风险是要以防为主,防患于未然,减少或避免损失或损害.需要指出,规避风险是规避风险的负面影响,而不是规避风险的正面影响.

规避企业法律风险是企业面临的攸关企业发展的重大问题.规避企业法律风险是通过采取措施消除法律风险或法律风险发生的条件,以保护企业生产经营目标免受风险影响的过程.在规避企业法律风险过程中,要采取事前防范和事中控制的各种措施,规范法律实施行为,消除法律风险发生的条件,使企业的生产经营目标得以实现.规避企业法律风险是规避其负面影响,而不是规避其正面影响,本书论述的规避法律风险就是规避企业法律风险的负面影响,以实现企业的生产经营目标.规避企业法律风险的实质,是依法组织企业生产经营活动和处理各方面经济利益关系；只有依法办事才能规避企业法律风险.

(二)规避企业法律风险的意义

规避企业法律风险是必要的,它有以下重要意义：

1．有利于适应国际经济环境.在经济全球化和我国对外扩大开放的大环境下,使企业直接面对全球范围内资源、人才、技术、产品和服务的市场竞争,同时也使企业面临着利用两个市场、两种资源,在全球范围内优化配置资源、加快产业结构调整和优化升级的机遇.企业面对竞争和机遇的同时面临的法律风险将越来越大,特别是“走出去”参与境外竞争与合作,对企业依法决策和依法经营提出了更高的要求.近几年来,企业“走出去”步伐进一步加快,在“走出去”的过程中,遇到的最大困难,一方面是对当地的法律规定不十分清楚,对有关国际条约、协议不十分了解,因而时常引发涉外法律诉讼.另一方面是有的企业法律意识不强,违法违规现象时有发生.企业要“走出去”,在经济全球化趋势进一步增强的新形势下,企业需要提高法律观念,规避企业法律风险.所以,规避企业法律风险,加强法律风险防范机制建设,是企业适应经济全球化竞争环境的迫切需要.

2．有利于市场经济的发展.市场经济是法制经济.企业作为市场主体,必须了解市场规则、运用市场规则,使经济行为规范化.市场主体追求经济利益,必须遵守职业道德和国家法律,履行契约合同,遵守市场规则和市场管理制度,自觉维护社会经济秩序,否则就要付出代价甚至被逐出市场.在市场经济发达的美国,2001年以来所发生的安然、施乐、世界通信、默克制药等案件,我国发生的深圳原野、红光、琼民源、银广夏、郑百文、东方锅炉、黎明、麦科特、蓝田、亿安科技、东方电子、东北药、中科创业等案件,暴露出严重的违法违规行为.市场经济是一种自主、平等、竞争、开放的经济,也是一种法制经济.在市场经济条件下,企业需要提高法律观念,规避企业法律风险,加强法律风险防范机制建设,以有利于市场经济的发展.

3．有利于实现企业目标.企业目标是企业预计在一定时期要完成的任务.企业经营基本目标是企业利润最大化或企业利润合理化.在现实经济实践中,企业的终极目标无疑是实现最大化的利润,任何企业都是把盈利置于首位,企业获取稳定的、不断增长的盈利,才能使企业得到持续、稳定的发展.企业为了获得盈利,需要决策的科学化、合理化,增加收入、降低成本和减少支出.企业在生产经营活动过程中,由于风险的存在从而影响企业经营目标的实现,其中法律风险是一个重要的内容.在企业通过经营活动实现经营目标过程中,企业实施规避企业法律风险,加强法律风险防范机制建设,以有利于实现企业经营目标.

4．有利于完善企业法制建设.在企业法制建设中,需要针对企业规避法律风险存在的问题加强建设.在企业规避法律风险过程中,要对发现的企业存在的规避法律风险和加强法律风险防范方面存在的问题,如企业内部法制基础建设薄弱,员工缺乏法律意识,内部控制制度不健全等,分析其产生的内部和外部的原因,有针对性地提出在企业方面和宏观方面完善法制建设的建议或措施.

(三)规避企业法律风险的目标

规避企业法律风险也就是对企业法律风险进行管理,即企业法律风险管理.规避企业法律风险的目标是企业管理目标的一个具体目标,要符合企业管理目标的要求,与其相衔接.企业经营基本目标是企业利润最大化或企业利润合理化,因而规避法律风险的目标是要有利于实现企业经营的基本目标,成为企业经营目标体系中的有机组成部分.

规避企业法律风险的基本目标是依法管理企业,以最小的经济成本,避免和减少因法律因素造成的经济损失,获得最大的安全,保障企业生产经营活动的顺利进行和企业经营目标的实现.规避企业法律风险基本目标的要求是：（1）严格履行有关法律和企业规章制度的规定及其实行的措施；（2）确保将规避法律风险的目标控制在与企业经营目标相适应并可承受的范围内；（3）以最小的经济成本,保证企业实施各项重大风险发生后的风险处理方案,避免和减少因法律因素造成的重大经济损失；（4）保障企业生产经营活动的顺利进行和企业经营目标的实现.

规避企业法律风险的目标施行可以分为两个阶段：第一个阶段是损失前的目标,是避免或减少损失的发生.相应需要：（1）严格履行有关法律规定的职责,企业生产经营活动的各个方面都受相关法规的制约,从企业的供应、生产到销售的全过程,从人力、物力、财力、技术和信息的各个要素,都有相关的法律规定需要认真遵守；（2）提高管理人员和一般员工的法律观念,人人身体力行,依法管理企业,依法组织生产经营活动.这样,才有可能避免或减少企业因法律因素发生的损失.第二阶段是损失后的目标,是尽快恢复到损失前的状态.相应需要：（1）依法纠正错误,正确履行法律规定的职责,对违法乱纪的行为,要追究相应的责任；（2）弥补损失,对因法律因素造成的一般损失或较大损失,要采取相应的有力措施,从各个方面挖掘潜力,提高工作效率,增加生产和销售,降低成本和费用,弥补造成的损失；（3）保持稳定和发展,对因法律因素造成的重大损失,要评估损失对企业生产经营活动造成的影响程度,相应采取各种措施,稳定企业的员工情绪,发挥企业精神,克服困难,厉行节约,保证生产经营的持续进行,尽快恢复正常的生产经营活动和秩序,实现稳定的收入,并在此基础上开拓创新不断发展.

(四)规避企业法律风险的内容

企业在生产经营活动中,客观上存在各种法律风险.企业从筹办开始到发展过程的各个阶段,生产经营过程的各个环节,企业组织的各个方面,企业人员的各个岗位职责,都与相关的法律规范相联系,都需要规避法律风险.企业由于市场化程度、规模、组织形式、行业等的不同,而使其规避企业法律风险而有其特点.据英国路伟律师事务所（Lovells）编写的《中国100强企业法律风险环境排名分析报告》,法律风险最高的企业分别是联想、TCL、海尔.中国100强企业面临的法律风险不仅相对较高,而且跨度很大.

一般来说,企业存在的法律风险有：

1．金融法律风险,例如：集资法律风险,委托贷款法律风险,融资租赁风险,投资法律风险,对外投资法律风险,担保债务法律风险,资金结算法律风险,信用证法律风险,信用调查法律风险,票据法律风险,外汇法律风险,海归投资创业法律风险,网上银行法律风险等.

2．交易法律风险,例如：市场营销法律风险,反不正当竞争法律风险,反商业贿赂法律风险,反垄断法律风险,广告宣律风险,国际贸易壁垒法律风险,网上交易法律风险等.

3．合同法律风险,例如：合同签订法律风险,合同履行法律风险,合同变动法律风险等.

4．知识产权法律风险,例如：商标权法律风险,专利权法律风险,商业秘密法律风险,计算机软件法律风险,数据库开发法律风险,集成电路布图设计法律风险,驰名商标法律风险,知识产权出资法律风险,国际贸易知识产权法律风险,网络领域知识产权法律风险等.

5．公司治理法律风险,例如：公司股东会治理法律风险,公司董事会治理法律风险,公司监事会治理法律风险,公司高管履行职责法律风险,公司权益分配法律风险,公司并购法律风险,公司上市法律风险,公司制度缺失法律风险,一人公司的法律风险,中小股东权益保护法律风险,公司股权转让法律风险,公司破产清算法律风险等.

6．产权法律风险,例如：国有产权转让法律风险,国有资产评估作价法律风险,国有产权无偿划转法律风险,国有企业重组上市法律风险,债权债务处理法律风险,企业改制分流法律风险,企业资产重组法律风险,企业合并法律风险等.

7．财税法律风险,例如：税务登记变更法律风险,纳税申报法律风险,纳税筹划法律风险,工商登记法律风险等.

8．刑事法律风险,例如：生产、销售、伪劣商品罪,罪,妨害对公司、企业的管理秩序罪,破坏金融管理秩序罪,金融诈骗罪,危害税收征管罪,侵犯知识产权罪,扰乱市场秩序罪,侵犯财产罪等.

9．其他法律风险,例如：环境保护法律风险,资产法律风险,人力资源法律风险,技术法律风险,公共关系法律风险等.

上述各种法律风险,都与相关的法律相联系,因而从法律的角度,规避企业法律风险的内容主要包括：公司法律风险,物权法律风险,金融法律风险,证券法律风险,税收法律风险,国际贸易法律风险,社会保障法律风险,知识产权法律风险,会计法律风险,刑法法律风险等.

三、规避企业法律风险的方法

（一）预防法律风险

防险胜于赔险.预防法律风险是在风险发生之前采取措施防止法律风险发生的过程.企业预防法律风险的预防实施,可以加强企业法务管理,有利于提高企业现代化管理水平,可以降低规避企业法律风险的成本,有利于企业提高规避企业法律风险的效益.规避企业法律风险以预防风险为主,预防风险为先.怎样预防,需要采取以下预防措施：

1．提高规避法律风险意识

规避企业法律风险首先是认识问题.市场经济是法制经济,在市场经济条件下,客观上存在着各种

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2．建立法律事务机构

依法治理企业,规避企业法律风险,需要有组织机构的保障.为此,企业可以设置专门处理法律事务的部门.根据企业规模的大小,相应设置法务部门.在大型企业或上市公司,可以设置法律事务部,中小企业可以设置法律事务科室或岗位.要重视和加强企业法务部门的建设以及法务部门在防范企业法律风险工作中的重要性,充分发挥法务部门在规避企业法律风险工作中的主导作用.

企业可以聘请法律顾问.企业法律顾问是企业的经济卫士,承担着企业规章审核、合同把关、诉讼管理及法律风险管理等方面的重要职责.

3．制定规避企业法律风险制度

制定规避企业法律风险的制度是一个体系.但企业面临规避企业法律风险的两大问题是公司治理法律风险和合同管理法律风险.其中合同管理法律风险是当务之急,也是法律风险管理方面的热门话题之一.因而制定和完善合同管理制度,形成完善的合同管理体系,规避市场法律风险和相关的其他法律风险已成为首要的制度措施.同时,要制定其他规避企业法律风险的制度和建立法务管理信息系统或法制建设信息系统.

为有效实施规避企业法律风险,可以建立规避企业法律风险岗位责任制,确定企业生产经营过程各环节各岗位规避企业法律风险的责任.

（二）控制法律风险

企业客观存在的法律风险需要控制,不能任其发生和扩张,通过对其控制,限制在企业可承受的范围内,以便实现企业的目标.控制法律风险是保证企业完成目标任务和促进企业可持续发展的重要途径.

控制法律风险是采取有效措施减少或避免法律风险的过程.控制法律风险的依据,是该种法律风险有关法律的具体规定.控制法律风险的目的,是通过采取有效措施减少或避免法律风险.其公式是：法律风险－法律风险控制＝法律风险显现

法律风险是因法律因素而引起的风险,要针对引起该种风险的法律因素进行控制.

控制法律风险的措施：

1．完全规避风险,是通过放弃与法律因素相关的某项经济业务,或停止与法律因素相关的合作事项的业务,来回避因法律因素引起的风险.这可以避免因法律因素引起的潜在的或不确定的损失,但也会因此丧失可能获得利益的机会.如企业对外进行一项投资,可能因法律因素引起较大的风险,为了规避这项法律风险,企业可以选择终止投资谈判,停止合作,从而完全规避这项法律风险.

2．控制风险损失,是通过采取相关措施,控制引起法律风险各项具体因素的发生和弱化其影响,减少损失发生的概率,以降低损失发生的程度.如企业对外投资,可能因法律因素引起较大的风险,为了控制风险损失,企业可以采用多种措施,选择经营多样化的投资项目,或分散筹资单位,分批投资,组合投资等,以便化险为夷,控制风险到最小,使企业得到安全、稳定地发展.

（三）转移法律风险

转移法律风险是采取有效措施转移可能发生的法律风险的过程.转移风险是企业将可能发生的法律风险损失以一定的方式转移给其他企业单位.企业转移法律风险有两种情况,第一种情况,是企业将自留法律风险后的剩余法律风险转移给其他企业单位.企业自留法律风险,是企业在不能完全回避法律风险或回避法律风险明显不利的情况下,采取在企业能承受法律风险的范围有计划地自留法律风险.第二种情况,是企业将全部法律风险转移给其他企业单位.

企业转换法律风险要根据法律风险的具体内容,依据法律的规定,采用一定的方式转移.如企业的出口、借贷资本输出争取用硬通货,进口、借贷资本输入争取用软通货,风险保险等.