简议公司治理机制方面法律法规之完善

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摘 要近几十年来公司治理如同一股风潮,而藉由完善相关法律法规制度来建立一个能够兼顾公司内外之完善的治理环境,方才真正是公司治理能否成功之基础.

关 键 词公司治理内部人控制治理机制

作者简介：杨荣展,厦门大学法学院经济法学专业研究生.

中图分类号：D922.29文献标识码：A文章编号：1009-0592(2011)04-255-02

近几十年来公司治理如同一股风潮,在全世界不少国家以及地区风起云涌般地进展着,其不仅仅单独吸引企业界关注,亦促使各国学术界纷纷进行研究.而公司治理所要解决的一个核心问题即为公司投资者与公司内部人利益不同问题.此导因于近些年来随着社会分工的日益细化以及科技的迅速发展,从国内外公司的发展过程来看,现代企业制度明显的一个特征即是公司经营日趋复杂,规模亦日益扩大,公司所有权和经营权逐渐分离,由此演变成为所有者和经营者之间的委托代理关系与所谓代理成本问题还有所谓内部人控制问题,公司治理即是希望能够解决这些问题.

而公司治理究竟指的是什么呢?若是简单的说,特别是从法律法规以及法学研究之视角而言,公司治理从制度上可以视为一套治理企业交易关系的制度安排亦或者有时候可能是一个关于所有者安排的契约.亦即公司治理可以说是为了力求实现股东及其它利益相关者的最大利益而规范公司作决策时所应遵循的程序和规则之一种机制,而此机制可能包括一系列制度以及规则,而且通过这种机制亦规范了公司的各个相关利益主体的职权、义务以及责任等等.

进一步而言,这类公司治理机制常体现于各个国家或是地区其与公司有关之法律法规之中,特别是与上市公司有关之法律法规之中；而这类机制亦可能体现于公司各个相关利益主体,例如董事会、监事会、经理人员以及股东等等彼此之间或者是与公司之契约之中,并且由此形成诸如董事会制度、经理制度以及其它公司内部组织体制等等公司内部治理机制,并且与外部治理机制成为一套较为完整之现代化公司企业之治理机制.而此两大类公司治理机制是在解决股东、董事会、经理人员和其它投资者之间关系的实践过程中最终逐渐形成的.

从广义而言公司治理议题可以包括方方面面,而随着上个世纪中后期以来公司治理制度的日益进展,逐渐在于全世界兴起之独立董事制度似乎特别吸引人关注.因为公司内部治理结构的重要组成部分可以说是董事会,而从各国之有关公司之法律法规之中,虽然经常赋予股东会在于公司内部的最高权力,但是此种权力常常流于形式,而真正拥有实权的经常是董事会.亦即在公司内部治理结构中,董事会才真正是能够发挥重要功能者,从某种意义上说,董事会的功能健全与否,决定着整个公司内部治理结构是否完善,进一步而言独立董事制度是可能改善董事会功能的重要手段,亦即可能改善公司内部治理结构.

而发挥独立董事在公司治理结构中的平衡与监督作用已被国外一些现代企业确立为良好的公司治理结构的基本原则之一.例如1979年成立于美国,由大型公司的200名总裁级人物组成的企业圆桌组织即建议外来董事的人数应足以对董事会决策产生重大影响.到1989年,美国《财富》杂志对美国前1000家公司董事会的统计,83%的公司中独立董事占多数,这表明独立董事在美国已逐渐形成制度.而世界经合组织在1994年世界主要企业统计指标的国际比较报告中专门列项比较了董事会中独立董事成员所占比例:美国为62%,英国为34%,法国为29%.

当前在世界许多国家,所谓独立董事制度的风潮影响可谓不断扩大,一些专家对独立董事制度持肯定以及否定态度者都有.肯定者认为独立董事制度具体作用诸如增强董事会的决策职能、制衡作用、具有客观公正性等等.他们认为公司治理结构中引入独立董事制度,可以独立地监督管理层并且制约内部控股股东利用其控制地位做出不利于公司和外部股东的行为以减轻内部人控制带来的问题.

从外部治理结构上看,理论上设立独立董事可能是有帮助的.如果独立董事能够对公司事务真正了解,并且能够提出独立的意见,独立董事可以帮助上市公司向资本市场提供真实可靠的财务报告而非如部分案例之中企业内部经理人员提供不完整甚至于不真实的信息,公开市场之股票价格亦才能真实的反映上市公司的价值.另一方面,从内部治理结构上看,独立董事若能以其独立的判断及专业知识为董事会决策提供参考意见,如此一来则公司决策水准将会提高,此有利于公司专业化运作并且提高公司治理效率以及公司价值；而独立董事作为外部人以及独立人士,亦比较能够减少公司内部人例如经理人员等等长期以来受习惯等等因素的制约之问题.

但是无论如何,谈公司治理与独立董事制度,却是不能过于单独偏重其中之一,而是说完善的独立董事制度与有效的公司治理环境,例如完善的法律法规等等可以互相促进,亦即独立董事制度可以说是改善公司治理的其中一种手段,也是公司治理的一部分,但是如果整体而言,或是其它方面之公司治理结构不够良好,空有或光是依靠独立董事制度恐怕亦不易发挥作用.

如何改善公司治理问题,目前亦是中国大陆各界,包括企业界、法学界、经济管理学术界热议之焦点,回溯历史,如果自青岛啤酒于上个世纪90年代于香港证券交易所上市开始起算,上市公司出现于中国大陆已经不能算是太短期,但是公司治理结构仍然不太到位,例如上市公司之董事会作为所有者与经营者之间的重要枢纽,不但没有很好的发挥在公司治理结构中应有的作用,反而失去应有的独立性.此即使得近年来资本市场遇到了不少问题,有些甚至于相当严重,而导致这些问题之更深一层次之原因不在少数,例如包括内部人控制失控使得中小股东权益难以保障等.

这般问题之具体表现还可以包括如上市公司股权过分集中造成在董事会中以控股股东代表为主,公司主要权力掌握在经理人员手中,传统之公司内部董事受制于公司经理层而不能有效的代表全体所有者利益,导致大股东与中小股东以及公司投资人之间的矛盾.正因为如此,人们质疑董事会之实际功能.是故公司治理目前在于中国大陆,亦如同在于全世界其它国家或是地区一般,尚待进一步完善.

虽然理论上公司治理结构中引入独立董事制度,可能可以减轻内部人控制带来的问题,但是前提是独立董事制度能够有效发挥作用,而确保独立董事制度有效发挥作用的几项措施包括例如：健全独立董事制度的法律、法规；增强独立董事的独立性；完善独立董事的激励以及约束机制和加强对独立董事的进出管理等等.这些都必须到位,才能完善公司治理结构.而这些都仍然有赖于整体公司治理法律法规制度之完善作为重要基础.

是故在有心建立独立董事制度的同时应该尽快完善相关法律法规,而且除了上述所说,若是借鉴国外发达国家之经验,他们公司治理之所以相对比较到位,其主要原因其实在于其有效结合了公司内部治理结构以及公司外部监督机制,而不单单只有依赖独立董事制度的存在,也就是说独立董事等等制度亦必须配合其它机制例如上述发达而且相对完善的的外部监督机制如证券交易所的自律规则等等.因此,藉由完善相关法律法规制度来建立一个兼顾公司内外之完善的治理环境,方才真正是公司治理能够成功之重要关键.