关于建筑工程中的法律风险防范

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【摘 要】建筑工程具有自身的特点,法律风险防范是促进建筑市场良性循环发展的保证.本文首先分析建筑工程中法律风险防范的重要性,然后从探讨法律风险防范的主要领域,并提出规避法律风险的必要举措.

【关 键 词】建筑工程；法律风险；防范

建筑工程有其自身的特点,工程施工量大、时间周期长、成本投入高,同时还受到客观环境的影响.所以对于建筑工程中可能涉及的法律风险,发包人和承包人都应给予高度重视,这是促进建筑市场健康有序发展的需求所在.

一、建筑工程中法律风险防范的重要性

建筑工程中的法律风险防范具有重要意义,发包人和承包人应充分重视.

第一,法律风险防范是维护当事人合法权益的保障.作为建筑工程,因其工程规模、施工周期、成本投入等方面的特点,所以工程施工过程中无论是发包人还是承包人,甚至实际施工人,都在承担风险,只不过不同利益主体所处的位置不同,关注的焦点也有所区别.例如,发包人对建筑工程工期、质量的关注,承包人对施工成本和企业收益的关注,实际施工人对有效获得工程款的关注等等.这些关注焦点恰恰是法律风险存在的领域,一旦发生法律风险,必然会牵涉其中一方的权益损失.对法律风险的事前预防较事后处理更具主动性,因为风险可以通过有效的防范而尽量化解.

第二,法律风险防范是减少法律纠纷、节省诉讼成本的保障.在以往的工作中,律师事务所受理建筑工程的法律纠纷案很多.法律纠纷必然会产生相应的诉讼成本,纠纷越复杂,并可能延误工程如期投入使用,这并不是当事人所期望的.法律风险防范要求当事人应尽可能将风险情况考虑周全,做好建筑工程全过程的相关材料积累,即使需要应对未来发生的法律纠纷,也能掌握更多的主动权,节省各项成本.

第三,法律风险防范是维护工程质量的保障.我国新时期建设的各项建筑工程,都是为投入运营后发挥服务效能,确保工程质量是法律风险防范的最终目标.很多法律纠纷案都与工程质量有着紧密的关联,防范法律风险,就是要以严格的质量控制为前提,从而使诉讼过程有理有据.

二、建筑工程中法律风险防范的主要领域

建筑工程中的法律风险防范主要涉及以下领域：

第一,合作欺诈风险.建筑工程发包人与承包人建立合作关系是以合同为依据,合同本身是否存在欺诈风险是承包人首先应关注的问题,而不是发包人在洽谈中的口头承诺收入.我国《建筑法》第二章第七条规定“建筑工程开工前,建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证”.发包工程是否获得许可是防范欺诈的首要环节.除具备施工许可外,承包人还应对发包人的专业施工设计图纸、资信情况、资金是否到位具有清晰了解.合作欺诈除主观上的恶意欺诈外,实际因建筑工程资金落实缓慢,发包人也可能在合同中对工程付款问题简单处理,承包人应在确立合作时对发包人的付款能力深入调研,如有问题必须慎重决定是否承接此工程.

第二,合同约定风险.发包人和承包人在确定双方具备建筑工程发包和承包资质后,订立合同条款时也存在着法律风险.我国《建筑法》第三章第十九条规定“建筑工程依法实行招标发包,对不适于招标发包的可以直接发包.”在公开招标中,将有多家施工单位同时竞标,即使是直接发包,由于承包人处于承接工程的位置,发包人的优势地位更加明显.所以发包人有可能将其优势地位延伸到合同条款的约定,如对重要条款模糊处理,增加承包人风险；工程的预付款比例过低,且工程竣工决算后的支付期限不明；合同对发包人的延时、违约等责任问题简单处理；缺少因第三方造成工期延误或经济损失的赔偿条款等.承包人在与发包人确立合同条款时,应尽可能使用国家统一制定的合同范本,或是参照范本逐一对照发包人拟定的合同条款,对免责条款、苛刻条款甚至是不合理条款必须审慎对待,绝不能盲目接受.而发包人也应在合同中注意维护自身的合法权益,对承包人的原材料使用、工程工期、质量技术指标等明确规定,严格控制质量.

第三,非法转包风险.我国《建筑法》对承包人资质、非法转包问题等做出了详细规定,但市场经济条件下仍然存在非法转包、“挂靠”的问题.最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理.实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人.发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任.”但是实际施工人的法律概念及请求权的法律基础等还不明确,实际处理此类法律纠纷案时,在确定合同无效的前提下,如果实际施工人没有实现建筑工程既定的质量要求,则无法追回工程款；如果工程质量验收合格,发包人只对实际施工人承担欠付工程价款的责任.

第四,工程索赔风险.发包人和承包人都有可能就内容合同提出所索赔要求,这主要涉及工程款结算、工程质量问题等.任何一方在提出诉讼请求时,必须具备有法律效力的证据,例如招标文件及设计图纸,工程变更的指令和图纸、签证,工程节点记录与会议纪要,不可抗力造成工期延误的依据,工程拨款记录,工程验收报告及各项技术鉴定报告等都不能缺少.而且当事人要重视诉讼的法律时效,在法定期间提起诉讼.

三、建筑工程中法律风险防范带来的思考

上述法律风险的发生也给建筑工程各方利益主体带来风险防范的经验教训：

第一,加强合同签订前的沟通和调研.虽然上述法律风险存在于建筑工程的不同阶段、不同领域,但从根本上说,合同签订前仍然是抑制法律风险的重要起点.承包人与发包人的深入沟通,就即将签订的合同展开细致洽谈,双方就资质、信用的深入调研,都能直接降低法律风险.特别是基于施工企业作为承包人经常面临的被动地位,企业完全可以在签订合同前咨询法律顾问,由专业律师提供施工管理的指导,了解法律风险防范的要领,这种事前成本投入远小于法律风险发生后的诉讼成本.

第二,认真分析建筑工程合同的条款内容.工程合同是施工执行的法律依据,是法律风险发生后的重要诉讼依据,所以发包人和承包人都应当就合同条款防范风险.而且发包人和承包人往往分别处于优势和弱势地位,承包人希望获得业务,容易对合同条款做出让步,忽视其中的不合理约定.因此,当事人需要在专业法律顾问的指导下,逐条分析合同中的内容,及时发现法律漏洞,避免权责利的不平衡约定.

第三,以建筑工程质量为法律风险防范的核心.建筑工程质量直接关系到投入运营后的使用安全和使用周期,是维护业主人身和财产安全的前提.无论是工程发包人还是承包人,甚至包括实际施工人,都必须以工程质量保证为核心,保持高度负责的态度,这样才能在法律风险发生时占据主动权.从以往经验来看,很多法律纠纷最后还是要回归到工程质量.

总结

建筑工程中法律风险的防范有助于营造和谐的施工管理秩序,确保工程如期完成,并提交给业主满意的质量答卷.随着工程发包人和承包人法律意识的提升,以及防范举措的科学应用,建筑工程的法律风险将会得到更有效规避.