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对于非法定性法律文书文种写作问题的探究
摘 要 :法律文书中的昨法定性文书是动态发展的,对这一类文书及时地进行探讨、研究,能更好地适应和满足实际工作的需要.关 键 词 :法律文书,柞法定性文种,写作问题
文书写作是一门实践性特色显著的应用型课程.它不仅要能够对在校生的写作给以指导,同时也要能够结合工作的实际,针对实际工作中出现的具体情况、基层民警遇到的新问题及时地提供帮助,要能总结实践新经验,回答实践新问题.实际上,法律文书写作的内容是随社会的发展变化而变化的,它是公文写作中最丰富最鲜活的部分.这一部分基本上由两个方面的内容构成:一是法定性文书,一是非法定性文书.所谓法定性文书,即是指在刑法、刑事诉讼法等有关法律的条款中有明确规定的,其文种的制作是有具体的法律可依据的,如立案报告是依据刑事诉讼法第八十三条、第八十六条之规定而制作的,有些法律文书即使在现行的实体法、程序法中没有规定,但在其他的法规或相关的文件中亦是被明确了的,如治安案件调解书是依据《中华人民共和国治安管理处罚条例)第五条规作,立案报告是依据《机关办理刑事案件程序规定》制作的.而非法定性文书则是指那些在现有的法律、法规中没有被明确规定,其身份尚未被正式认可的文书,如抓获笔录、查帐笔录、检尺笔录、情况说明、阅卷笔录、简要案情等等.这些文书虽未在法律中规定,但在实际工作中大量地存在并在被广泛地使用着.长期以来,这一类文书一直未被人们关注认识,更谈不上去研究和探讨.造成这种现象的原因是多方面的,主要有下面一些:1.传统意识的束缚.法律文书是国家意志和权力话语最突出的话语形态之一,其权威性和法定效力在具体的法律条款中是被明确规定的,其正式身份毋庸质疑.除此之外的非法定性文书既无正式名份,又无规定的法律效力,大有名不正言不顺之感,故长期一直游离于法定文书写作主流之外,难入教材的大雅之堂.2.创新意识不够.一般人认为,法律文书本身所强调的规范性要求和程式化的要求,与创新的要求风马牛不相及,这是谬解,同时,这也反映了当下公文写作教学困惑的症结所在.从表面上看,规范化和程式要求与创新要求是矛盾的.公文写作具有规范性和程式化的要求,法律文书更要求按统一规定的类型、格式、内容和要求进行制作,文体结构固定,语词准确单一,制作程序依次进行,但这并不影响文书写作教学的创新&rdquo这里,我们首先要澄清两个概念,一个是创新教育,一个是教育创新&rdquo创新教育可理解为是以培养教育学生的全面能力,特别是创造能力为主的教育体系.创新教育以培养能力,特别是开发创新能力为主,是在使受教育者全面增长能力的基础上学习知识,积累知识.教育创新,可理解为以学习和积累知识为主的传统型知识教育,是使受教育者在学习知识、积累知识的前提下增长能力.它要求在既定的模式的基础上有一定的突破和超越.创新教育重视理念、思路,教育创新相对侧重于手段和方法,创新教育追求原创性的结果,教育创新追求发展性的结果.前者是无中生有,后者是有中生无,二者之间并不排斥,而是相互依存的.如量子力学是人类科技史的创造,但随后不断发展、完善又造就出多个诺贝尔奖获得者.这就有力地说明了未存在的东西与已存在的东西之间存在着相互依存、突破的辨证关系.回到文书写作上来说,国务院颁发的公文写作处理办法和颁发的机关刑事法律文书格式样本等是既定的、规范了的,这就决定了文书写作的创新特点应该3.严重脱离实际.就目前文书写作教学的教材来看,数量繁多,但内容大同小异,鲜有突出者,总给人以单薄之感.为什么因为我们的教学研究已脱离了工作的实际,有些教材完全是从书本到书本,闭「1造车,工作中已出现的新情况、新文种没有及时地发现、研究,如情况说明、旁听笔录、抓获经过、阅卷笔录等非法定性文书目前在实际工作中大量存在并使用着,而且,这一类的非法定性文书还有新生、再生的可能,这也就是我们文书写作教学中最贴近实战、最鲜活的内容.然而,我们的教材中几乎难得见到对这一类问题的探讨和研究.这一方面反映出我们的教学理论脱离了实际,不能满足工作实际的需要,另一方面也反映出我们教学和研究存在不够务实的学风.对此,我们应当充分认识到,非法定性文书是现实斗争的产物,制作出较好的非法定性文书也是工作实际的需要,它的存在是必然的,也是必要的.首先,非法定性文书是对法定性文书的合理补充.例如,提取笔录本是现场勘查笔录中的一项不需要展开的内容,而将这一项内容独立扩展开来,将整个现场取证过程做了实录.无疑,这使现场勘查的工作更加规范.在治安案件中,往往只需要做简单的现场勘查,无需动用大量的警力,这时制作提取笔录就有着十分重要的意义,它实际上是对治安案件中法律文书的拾遗补缺.其次,非法定性文书大多具有较强的现实意义.如抓获笔录中的事实、情节等经查证核实可作为证人证言,具有证据性作用.不同警种还会有一些特殊的文种出现,如森林在现场勘查时制作的检尺笔录,缉毒缉私的查帐笔录等等,这些都是在具体的实际斗争中应运而生的,经查证核实后也都具有一定的证据性作用.第三,非法定性文书具有约定俗成的社会属性.非法定性文书的产生,是现实斗争的产物,在一定的历史条件和社会发展阶段,它会自生自灭,但一旦被社会认可和接受,就约定俗成,具有了一定的社会属性.从发展的角度看,有些非法定性文书经过实际检验,不仅不会消亡,甚至会登堂入室,最终被明确其正式身份而成为法定性文书.因此,在对非法定性文书正确认识的基础上,有必要对具体的文种作一些考查:1.抓获经过.这是证人抓获犯罪嫌疑人(或违法行为人)后向机关提供的书面文字材料.它是证人耳闻目睹或亲身经历的,反映了案件的来源,是证明被抓获人实施违法犯罪行为的一种重要证据.这一文种应当写清楚发案的时间、地点,侧重对违法犯罪行为的情节叙述,即怎么干的,用什么干的,后果如何,如是扒窃、偷盗,还要记写清楚赃款赃物的下落去向,对违法犯罪分子的体貌特征等也要记写清.应当注意的是:(1)如同时抓获多个违法犯罪分子,应将各人在实施违法犯罪活动时担当的角色及所起的作用记写清楚.(2)如是多人共同抓获违法犯罪分子,则应由抓获人分别制作抓获经过,否则无效.(3)此文种制作不能以单位名义署名,而只能由抓获人署名.2.阅卷笔录.这是机关办案人员在阅读卷宗材料时所作的记录.它可以是案件的摘 要 ,也可以是案情的分析及重点、难点、疑点、存在问题等等.一般用于较复杂的案件.该文种不具有法律效力,但对于办案人员熟悉掌握情况,分析研究案情,提高办案效率和质量,总结经验教训具有重要的意义.应当注意的是:(l)要有客观、实事求是的态度.要在查阅全部案件材料的基础上进行记录,一定要反映案件的真实面目,决不能有倾向性.)正反两方面的材料都要摘录,还要写清楚摘记的卷、页、行,以便查对.(3)要根据具体案情的不同需要和目的,采取不同的记录方式.摘录的内容要重点突出,简明扼要,有条理和层次.
3.简要案情.这是对具体案情作的简要文字概括,是表格式文书中出观较多的内容,但也可以单独使用,它可以作为一个向领导作简要汇报的文字材料.这个文种要求记述时有较强概括性,无论是时间、地点、事件、人物、情节等等,都要具体明确,如果是查证核实的内容,还应注明经查证等关 键 词 .需要注意的是,该文种一般不具备证据作用.4.查帐笔录.这是在查处涉嫌经济领域违法犯罪行为活动时,执法人员在查阅帐本簿册时制作的文字材料.该文种应当记写清楚下列内容:(1)查帐的起止时间、地点.(2)查阅帐簿(册)的名称、卷次、卷数.(3)查阅目的.(4)查帐方法和手段.(5)查帐结果.(6)有否有见证人在场等等.需要注意的问题是:(l)根据执法常识,查帐人应在两人以上.(2)查获的钱款数额应大写.(3)该文种当场制作并分别由查帐人签字.5.检尺笔录.它是在现场勘查中调查取证时制作的补充性文字材料.这一文种是特殊警种如森林在检测木材体积,或测算林木蓄积量时制作的文字材料.该文种经查证核实可以作为森林机关定性定罪时重要的证据性材料.该文种制作要求记录下列内容:(1)应具明检尺人员的技术身份(按规定应具有中级技术职称以上资格.(2)检尺的具体时间、地点、对象、目的等应当交代清楚明确.(3)检尺的方法、经过及结果要记写清楚.(4)在现场因何种原因的影响或干扰出现了误差及误差率等等.应当注意的间题是:(l)检尺的工具应当规范达标.(2)检测过程应当按规定程序规范操作.(3)记清有无人为的或技术性的失误、错漏等.(4)应两人以上当场制作.(5)记清有无见证人.(6)参加检尺的人员应分别签字.6.陈述笔录.这是人员尤其是交警部门在向当事人调查取证时所制作的文字记载.它是证明案件真实情况的证据材料之一.做好陈述笔录,能使办案人员了解案情,掌握证据和线索,及时查破案件.制作该文种应写明下列事项:(l)陈述人的基本情况以及与案件有何种关系.(2)记录陈述人具体的案情叙述,着重记明与案情有关的时间、地点,如是交通事故案件,则要写明车辆、行人行进的方向、路线,车辆的种类、号牌和车速,以及车辆相互接触部位、过程等.(3)当事人对案件的看法、认识、心理状态等也要问清、记明.应当注意的问题:记录不同的当事人的陈述应有所侧重.(1)如是侵害者,应记明其是否负有责任和责任大小的陈述和辩解.(2)如是被侵害者,要记清他对发案的经过、自己受伤害情况或财物损害情况及他对侵害方的指责等.(3)如是其他当事人(目击者)等,要记清他们对案件的所见所闻.(4)最后还要履行手续,将该笔录给当事人,核对是否与其陈述相符并签字.7.情况说明.这个文种不仅在法律文书中出现,而且在其它各类专业文书中也常使用,它的活性较强,内属极不严密.它往往是在特殊情况下因无法找到相适用的文种时制作的应急性文字材料,如有的犯罪嫌疑人在交出作案工具时写下的交出条,显然是不符合法律文书的文体要求的,也有失庄重,不如关于上交违法(作案)工具的情况说明来得规范.情况说明就象是一只筐,凡是文种难以界定的情况都可以往里装.有些情况说明具有证据作用,如自首情况说明、交代情况说明等,有些只有参考性、备案性文档作用.该文种的写作要求是:(l)标题应有较规范的格式,如关于&hellip,&hellip,事由的情况说明&rdquo(2)要写清楚说明的内容.(3)说明人一定要签字,如果是自首情况说明、交代情况说明等,还要说明人捺印,具明年月日.总之,从上述对有关文种粗浅的分析可见,法律文书写作还有许多未经人们开发的处女地,非法定性的法律文书无论其写作程式还是内容都还有待人们去做进一步的研究和探讨.我们只有面向工作的实际,贴近实战,服务于实战,写作这一课程才能褒有鲜活的生命力.