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【摘 要 】清末宪政开始,仁人志士就开始为我国的法治建设不懈奋斗,法治是西方文明之果,西方法治思想和法治建设之路对我国来说必不可少.但是文化的脐带无法割断,古代法律传统在我国已有几千年的积淀和延续,其最深沉、最基础的价值观仍然在极大程度上支配着人们的行为和思考.所以,法治的大厦终究还是要建立在中华大地上,我们必须站在历史的角度,正确的看待中国古代的法律传统,注重利用本土资源.
【关 键 词 】法治 中国古代法律传统
现代中国的法律,在形式上内容上和精神上,与传统中国已经有了很大的背离,这应是不争的事实.在我们较为透彻的研究了西方法治,将西方优秀的法律思想和制度引进本国后,我们发现在西方行之有效的法律文化在中国却举步维艰.原因何在?美国法学家弗里德曼有一句名言：“法典背后有强大的思想运动”.这句话精辟的说出了法律问题不仅仅是法律问题,更是文化问题.因此,我们的法治建设必须从我们华夏古国中优秀的法律传统中汲取营养,方能更好的为今天的法治建设服务.
一、中国古代法律传统中对我国法治建设的积极因素
(一)我国古代法律传统中儒家崇尚道德的价值追求
我国古代封建统治者多遵循“德主刑辅”的治国理念,主张治理国家需要道德化.制定法律、实施刑罚也要反应、适应礼义教化的要求,强调立“良法”“善法”以治天下,使法律成为了道德仁义、伦理纲常的载体.这一方面正好为我国的法治建设必须体现的公平、正义,拥有合理的道德基础的法律提供了有效的借鉴.
(二)我国古代法律传统中的以“仁”为核心的“民本”思想
首先“仁”讲的就是人与他人的关系,一个人需要仰仗他人的存在而存在,所以,人应当首先爱他人.我们今天法治思想中的“以人为本”正是对于我国古代法律传统中的以“仁”为核心的“民本”思想的继承和发扬.
(三)我国古代法律传统中的儒家的和谐思想和无讼的理念
在古代,的价值排序表中,社会秩序以社会和谐为最高价值理想,追求人与人,人与自然之间的秩序与和谐.和谐是中国传统社会中悠久而珍贵的价值追求和思想理念,是儒家思想的最高标准.无讼一词《论语.颜渊》,孔子提出的“无讼”理念,是主张每个人都尽量克制自己的,互相忍让、体谅,按照自己的身份、地位去过自己应该过的生活,就不会发生“争讼”,即使发生了也要相互妥协,和睦相处.我们如今的法治建设通过调解和和解来解决部分的法律纠纷是顺应了我国古代调处这个法律传统,有利于社会法治的发展.
(四)我国古代法律传统中法家思想中对法律作用的强调
法家思想中反对礼制,注重法律,特别强调法律的作用.他们强调法律的第一作用就是“定纷止争”,明确了物的所有权.法家这一思想被很多学者用来支持《物权法》应确立“公私财产一体保护的原则”的依据.法律的第二个作用,法家认为是“兴功惧暴”,就是鼓励人们立战功,而使那些不法之徒感到恐惧.这些思想对于法律的认识和实践在当时有很大的进步意义.今天的我们也可以借鉴其进步意义,制定鼓励社会进步和创新的法律.
二、中国古代法律传统中对我国法治建设的消极因素
(一)王权至上,权尊于法的思想
中国从进入阶级社会起,就建立了专制主义的政治体制,君主在国家中具有至高无上的地位,历史上从来没有“治君之法”.这种权治即法治的思想在几千年的文化中也渗透到了我们民族的内部,现实生活中,房屋拆迁,土地补偿等社会热点问题中法律常常遭遇在权力面前的尴尬,法律的明文规定比不上领导的一句话、一个签字或是一张纸条.这点在我国的法治建设之路上必须进行反思.
(二)维护等级特权,实行同罪异罚的制度
从周礼的“尊尊”“亲亲”的原则诞生了中国古代社会的等级特权制度,一是家族内部的等级特权秩序,二是社会生活中官僚的等级特权制度,时至今日,官僚等级特权的思想仍然残留至今,对于我国的法治建设有着严重的阻碍.
(三)司法行政不分的情况
在专制统治下的我国古代社会,司法和行政从来不分.皇帝对于司法审判权的控制主要通过两个渠道：一是亲自审理重大案件,不受法律和司法机关的约束,如《汉书.刑法志》记载,秦始皇“昼断狱,夜理书”.二是皇帝通过“奏裁”的方式,掌握一切死刑案件的最后决定权.其次,行政官员也受皇帝指派有权参与和干预司法.受我国传统司法行政不分的影响,今天的法治建设中我国司法行政化,党政干预司法的情况依然存在,我们必须进行深刻的反思,才能摒弃掉我国古代法律传统中负面的影响.
三、通过古代法律传统的分析看对我国现代法治的思考
通过上述分析,我们应当明白中国现代的法治不可能只是一套细密的文字法规加一套严格的司法体系,而是和亿万中国人的价值、观念心态以及行为相联系的.因此中国的法治之路必须依靠中国人民的实践.
对于古代法律传统中的积极因素,我们必须汲取其营养,对于古代法律传统中消极的因素,我们必须进行深刻的反思,结合我国自身的国情和历史看来看,在我国的法治建设的进程中,需要借鉴西方先进的法治经验,同时也要立足我国古代的法律传统,创造出反映我国特色的中华法律,开拓有我国特色的法治之路.