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【摘 要 】 近年来,煤炭企业对外资源扩张十分普遍,国内众多大型煤炭企业集团几乎都实施了煤炭资源扩张行为.政策要求和企业需要决定了煤炭企业对外资源扩张是不可避免,是煤炭企业发展的一个根本战略.具体到资源扩张行为中,资源的占有方式是多种多样,无论是哪一种占有方式,其中都蕴含着大量的法律风险,仅从煤炭企业资源扩张两种常见形式的角度,去探寻在煤炭企业资源扩张过程中对法律风险的识别.
【关 键 词 】 煤炭企业,资源扩张,法律风险
煤炭企业资源扩张既顺应了国家调整煤炭产业结构、转变煤炭行业发展方式、提高煤炭行业科学发展水平的客观要求,也是煤炭企业自身发展的需要.煤炭企业作为一个资源性企业,拥有煤炭资源是企业生存发展的基本前提,政策要求和企业需要决定了煤炭企业对外资源扩张是不可避免,是煤炭企业发展的一个根本战略.
一、煤炭企业资源扩张的两种常见形式
1.股权收购式扩张.股权收购式扩张是指扩张煤炭企业(收购方)通过收购目标煤炭企业(被收购方)的股权,达到直接或间接占有煤炭资源的扩张形式.股权收购后,可能出现两种情况:一是扩张煤炭企业收购目标煤炭企业全部股权后,注销目标煤炭企业法人资格,目标煤炭企业不复存在,煤炭资源直接归属于扩张煤炭企业占有,原目标煤炭企业的债权债务、人员亦归扩张煤炭企业承继,二是扩张煤炭企业成为目标煤炭企业的股东(控股或参股),目标煤炭企业继续存在,煤炭资源占有使用主体不发生变化,债权债务及人员仍在目标煤炭企业.
2.资产购买式扩张.资产购买式扩张是指扩张煤炭企业(购买方)通过购买目标煤炭企业(被购买方)的企业资产(主要指探矿权或采矿权)或者从国家国土资源管理部门购买矿业权的扩张形式.扩张煤炭企业获取矿业权以后,再按照相关法律法规实施煤炭资源开采利用.资产购买式扩张不涉及交易双方企业组织形式的变化,也不涉及目标煤炭企业债权债务及人员的移转.
二、资源扩张中法律风险的识别
1.目标煤炭企业的矿业权属风险.实践中,存在目标煤炭企业与矿业权属证照权利人不符以及证照过期等问题,给扩张煤炭企业的资源占有带来潜在的法律风险.在法律上,确定煤炭资源矿业权属的证明是探矿权证和采矿权证.从一定意义上讲,煤炭资源扩张就是获取探矿权证和采矿权证.对于扩张煤炭企业而言,在对目标煤炭企业进行尽职调查时,首要的一点就是要搞清楚探矿权证和采矿权证的登记事项,如权利人、资源范围和有效期限等事项.
2.目标煤炭企业的工商登记风险.(1)企业的主体资格.企业前置审批许可、批准文件是否合法有效,是否参加年检及对变更事项进行及时登记,以保证企业为符合法律法规规定的合法经营主体,具备开展生产经营活动的资格和能力.(2)股东资格及出资.股东资格是否符合《公司法》的相关规定,股东之间关系,股东出资是否实际到位,有无虚假出资及抽逃出资情况,有无合格中介机构依法出具的验资报告.(3)股东变化.股东变化是否按照《公司法》及其他相关法律法规的规定履行了正常程序,签订了相关股权转让协议及批准手续,是否进行了工商变更登记,实际股东与工商登记股东是否相符.
3.目标煤炭企业的经营方式风险.企业有无承包经营和转包经营行为,如存在承包或转包经营的情况,搞清承包人、转包人情况及与登记经营者的关系,双方之间有无承包、转包协议及其权利义务的约定.
4.目标煤炭企业的债务风险.(1)企业借款及抵押、担保债务.企业借款的数额、利率、期限、贷款行、借款转移等情况,抵押财产范围、数额,为第三方提供担保的担保数额、担保方式、期限等情况.(2)经济合同债务.企业生产经营中签订履行的各类经济合同,正在履行的、未履行的各类合同明细、标的额、合同对方、现存状态等.(3)诉讼中的债务.以目标煤炭企业为当事人的各类诉讼仲裁案件中涉及企业的债务,案件名称、受案法院、当事人各方、争议标的、处理现状等.(4)侵权债务.在生产经营过程中造成侵害他方合法权利,但未进入司法程序,却存在潜在赔偿可能性的违法行为的情况,特别要注意采煤塌陷和违法占地造成的损害赔偿.(5)遗漏债务.扩张煤炭企业在尽职调查过程中因目标煤炭企业故意或过失未予告知的其他债务.
5.目标煤炭企业的各类权证风险.即证照是否齐全、有效和相符.开办经营煤炭企业的企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证、采矿许可证、安全生产许可证、煤炭生产许可证、煤炭经营资格证、矿长安全资格证、矿长资格证、排污许可证等主要证照是否齐全.此外,目标煤炭企业从事其他需要政府许可的经营活动的相关证照是否具备.这些证照是否在有效期内,证照的登记事项是否与实际相符.
6.目标煤炭企业的劳动用工风险.(1)书面劳动合同书.目标煤炭企业是否与职工按照《劳动合同法》的规定签订了书面劳动合同,劳动合同的约定是否符合《劳动法》、《劳动合同法》的规定.(2)工资及社保费用.目标煤炭企业是否按时足额向职工支付工资,是否按时足额缴纳各种社会保险费用.(3)工伤(工亡)认定与待遇给付.对工伤职工是否依法申请了认定,是否评定了伤残等级及按照国家标准给付了相关工伤待遇.(4)劳务用工.与劳务派遣单位是否签订书面劳务派遣协议,并按照协议约定给付劳务费用.(5)非法用工.企业是否存在非法用工的情况.
7.目标煤炭企业的税收风险.即目标煤炭企业的纳税种类是否有遗漏、纳税数额是否足额、纳税时间是否合规,申请减免税的是否有政府部门的批准文件.
8.目标煤炭企业的环保、节能减排风险.目标煤炭企业的污染物排放是否符合环境保护规定,有无政府排污许可证明,并按照规定及时足额缴纳排污费用,有无拖延或不实施需要强制实施的节能减排工程,摸清工程项目、规模、费用及资金来源渠道.
9.目标煤炭企业与周边村庄关系风险.很多地方,煤矿就是当地地方政府和周边村庄的主要(重要)经济来源,扩张煤炭企业兼并目标煤炭企业后,随着企业经营者的变化,有可能让原来一些相安无事的隐患矛盾集中爆发出来,给兼并后企业的生产经营带来重大影响,此种风险特别是在外埠区域扩张过程中必须引起高度重视,并进行详细的评估,以保证企业兼并后与周边村庄的和谐相处.
10.目标煤炭企业资产评估及审计风险.此种风险控制主要是两个方面,一是评估及审计的中介机构必须是符合资质的机构,评估审计人员应当具备相应资格,二是资产评估报告、审计报告必须客观真实和公正,数据可靠,方法正确,要防止国有资产流失和侵害矿业权人合法利益,要经得起历史的检验.
11.政府批准行为的风险.(1)外国政府部门的批准.在海外资源扩张中,出于政治或贸易保护主义的考虑,来自于外国政府的干涉和不批准行为,造成资源扩张失败.(2)国内政府部门的批准.在跨区域资源扩张行为中,目标煤炭企业所在地的地方政府扮演着十分重要的角色.地方政府如果从地方保护的角度出发,在相关的审批程序中可能会设置一些障碍,甚至有可能造成资源扩张的失败.
12.煤炭资源扩张地政策法律风险.在外埠或国外实施资源扩张行为,必须要提前对当地的政策法律环境进行详细的尽职调查,特别是对当地法律法规禁止的资源扩张行为要尤其关注,要重点查清可能涉及的法律法规政策、涉及的政府部门及审批环节、占有资源的详细办理流程及相关文件的提交.
13.煤炭资源安全性风险.此种风险主要是要搞清资源附近有无小煤矿开采、盗采情况,以及这种情况对煤炭资源的影响程度和范围.